案情概要

年过五旬的张三和小美系邻居，并且小美多次到张三家中“玩”。这天小美刚刚从张三家中回来，姐姐阿丽便问到小美最近怎么总往外跑，面对阿丽的询问，小美一直含糊其辞，阿丽担心妹妹受伤害，情急之下抢了小美的手机，翻看了小美的聊天记录，这才发现小美最近联系的人正是邻居张三。

两人露骨的聊天记录让姐姐十分愤怒，而且在姐姐的逼问下，小美说了两人的相处细节，包括会让张三摸胸，姐姐这一听，急了，硬拉着小美去了派出所报警，张三当即被派出所以涉嫌强制猥亵罪抓捕归案。

张三被抓时一头雾水，听到被捕原因后心中一紧，随后其家属委托到了四川霖澳律师事务所的汪余财律师为张三辩护。汪律师接受委托后立马进行了阅卷并会见张三了解案件的来龙去脉，随即对案件情况进行了评估。

张三被捕期间，派出所对张三的犯罪事实进行了侦查，汪律师也在全力搜集整理相关证据并为张三争取到了取保候审。不久后，张三被公安机关移送检察院审查起诉，汪律师也即刻前往检察院递交《关于犯罪嫌疑人张三不构成强制猥亵罪的法律意见书》。

汪律师表示，首先张三并没有对小美采取过小美不能反抗的伤害、殴打等暴力行为，也没有采取使小美不敢反抗的威胁、恫吓等胁迫行为，更没有采取使小美不知道反抗、无法反抗的其他方法，不存在强制猥亵行为。

其次，两人的来往一开始是由小美主动约的张三，并到张三家中要求他为自己充话费，张三先后两次为小美充话费，小美也未支付张三话费，张三便摸了小美胸部，实质上相当于一种交易行为。张三的行为与刑法所打击强制猥亵行为有本质区别，不是犯罪行为。

并且根据汪律师的调查，小美在当月12日与13日连续两天到张三家中让他为自己充话费，而当月15日其姐姐才声称小美被强奸由此报案，并且无论是从两人的聊天记录还是医院的检查结果，都可以确认小美对性行为有深刻的理解，且具有普通成年女性通常掌握的生理知识和性生活经验，因此可以推断小美完全是自愿，且属于一种变相的交易行为。

除此之外，事情发生之后，张三考虑到对小美家人的影响，已经积极主动向小美及其家人表达歉意并给予适当的经济补偿。因此，案件中张三的行为属于《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定的“情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的”行为。综上所述，现存证据根本无法证明张三对小美采取了强制猥亵行为。

案件结果

最终，经过汪律师的全力争取，检察院以案件事实不清、证据不足，当事人对案发经过陈述不一致，无客观证据印证，不符合起诉条件。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十五条第四款的规定，决定对张三不起诉。

办案心得

汪余财律师：“在办理本起案件时，我们花费了大量的时间调查案件事实以及整理相关证据，对方坚称当事人强奸了自己的妹妹，但经过我们的实际调查发现，其实两人在案发之前就多有联系且处于暧昧状态。案发之后，对方被检测出轻度智力障碍，但不能以事后的鉴定结果来认定当事人知道对方智力有问题。最后经过我们的全力争取，成功为当事人争取到了证据存疑不起诉的结果，判定当事人无罪。”

案件承办人

同行评价：汪余财律师，拥有5年司法系统工作及民商事诉讼代理经验，2014年7月至今专注于刑事辩护，在其10年刑辩从业期间，积累了丰富的刑事案件办理经验，代理刑事案件300余件，其中多件二审改判案件。大量经办案件获得了死刑改判、不予起诉、不批准逮捕、缓刑、轻判、变更罪名、取保候审等良好结果。

（注：文中人名均为化名）